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亞利聊政采(176):招標文件可授權采購人變更合同嗎?

作者:劉亞利 發布于:2018-12-10 08:28:02 來源:“政府采購信息”公眾號

亞利
  
 
  一般民事合同當中只要雙方意思表達一致,可以解除、中止、終止及轉讓合同。政府采購合同雖然適用《合同法》,但雙方當事人卻不能擅自變更、中止或者終止政府采購合同。如果,招標文件授權采購人變更采購合同,可以嗎?

  先來看一個案例:

  一個服務采購項目公開招標,招的是服務團隊,要求供應商的服務團隊有150人。其中,A公司和B公司均能響應,并且提供了服務團隊的人員名單。最終,A公司以2分的優勢排名第一,B公司排名第二。

  A公司與采購人簽訂合同后,即與目前正在為采購人提供服務的B公司進行工作交接。然而在交接過程中,發生了一件意料不到的事:B公司的服務團隊在未征得B公司同意的情況下,向A公司表示,愿意與B公司解除勞動合同,與A公司簽訂勞動合同,繼續為采購人提供服務。A公司把這種情況向采購人進行了匯報,請示是否可以變更服務團隊。

  采購人認為,目前提供服務的B公司團隊能力不錯,而且對整個工作都已經很熟悉了,如果能繼續服務下來,有利于工作的連續性和穩定性,也是一件好事。同時,招標文件有規定:“在履行合同中,未經甲方同意,乙方不得更換服務團隊總負責人、技術負責人和運維負責人”。據此規定,甲方認為自己同意了,乙方可以變更服務團隊總負責人、技術負責人和運維負責人。于是,采購人同意了A公司變更服務團隊的請求。

  事情進展到此,甲方乙方很滿意,但落標的B公司非常生氣,自己不但丟掉了采購人的項目,而且員工也被挖走了。于是提出了質疑,進而提起投訴。

  本案例的焦點問題是,招標文件可以授權采購人同意中標人變更政府采購合同嗎?根據《政府采購法》第五十條規定,原則上是不允許政府采購雙方當事人擅自變更合同的,除非繼續履行將損害國家利益和社會公共利益。

  《合同法》第三十條規定,有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更,都是對要約內容的實質性變更。

  就本案例而言,因為服務團隊是經過評標委員會評審并且進行打分確定的。服務團隊總負責人、技術負責人、運維負責人以及人員結構的分值共計20分。如果A公司用其他服務團隊去投標,原評審結果可能發生變化,或者說,A公司可能中不了標。如果允許A公司變更政府采購合同,即使是采購人同意變更合同,也是對投標文件要約內容的實質性變更,自然會影響采購結果的公平公正性。

  政府采購使用的是財政性資金,政府采購是規范財政支出管理的基本制度之一,必須對財政資金進行監管,防止在合同履行過程中出現“偷梁換柱”、“以次充好”等問題。而政府采購合同履約情況,也關系到了財政資金的使用效益和供應商的合法權益。如果擅自變更政府采購合同,將使得整個政府采購制度體系流于形式,損害預算執行和政府采購的嚴肅性。

  因此,政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更合同,是《政府采購法》的強制性規定,在編制招標文件時,也不得違反上述強制性規定,即招標文件不得授權采購人變更合同,也不得授權采購人同意中標人變更合同,否則就是無效的。

  政府采購合同可以變更只有一種情形,就是合同繼續履行則損害國家利益和社會公共利益。損害國家利益和社會公共利益的范圍很廣,如違反了有關環境保護、職業健康、安全衛生等國家法律、法規、強制性標準的規定,可能對國家和社會公共利益造成損害的?!墩少彿ā返谖迨畻l中的國家利益和社會公共利益,應當包括且不限于納稅人利益保護、國家財政資金使用、國家權力正確行使、法律權威、市場秩序維護等。

  本案例中,在招標文件中,“未經甲方同意,乙方不得變更服務團隊總負責人、技術負責人和運維負責人”的規定,我認為是不妥的。這實際上是對采購人同意中標人變更合同進行了授權,是違法的。實際上,招標文件中“如發現服務團隊成員有不勝任工作的,甲方有權要求乙方及時更換服務人員”的規定,是對乙方違約行為的約定,并不是授權采購人可以變更政府采購合同。

  根據現行法律規定,采購人應當在評標報告確定的中標候選人名單中按順序確定中標人,所以采購人選擇A公司是合規的。采購人與中標人應當按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同,所以投標文件響應招標文件的技術團隊應為服務團隊,這是實質性響應內容,不得修改。政府采購合同的雙方當事人不得擅自變更、中止或者終止合同,所以采購人不得自行變更合同,也無權同意中標供應商變更合同。

  這些規定看似不合情理,但可以有效防止政府采購相關當事人濫用權利,保證了財政支出的合法性,進而保護了國家利益和社會公共利益。所以在編制招標文件時,不得違反相關法律的強制性規定,否則就是無效的。

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